Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
Освобождение от НДС передачи права пользования ПО
Добрый день, уважаемые юристы!
Мы разрабатываем дизайнерскую интернет-платформу (доску объявлений), и как компания (ООО) предлагаем дизайнерам размещать на ней платные объявления. Сейчас мы оформляем это как информационные услуги и квалифицируем как размещение рекламной информации на сайте. С суммы всех продаж компания уплачивает НДС.
Нам известно, что согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не облагается НДС реализация
- исключительных прав на .... программы для ЭВМ, базы данных...;
- прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
Мы хотели бы переквалифицировать оказываемые нами услуги в услуги по передаче права пользования ПО клиентам.
Что нам необходимо сделать, чтобы эти действия привели к освобождению об уплате НДС?
Нам также известно, что для освобождения от обложения НДС необходим лицензионный договор. Некоторые ИФНС указывают, что такой договор должен быть в письменной форме. Может ли этот договор быть заключен в форме договора присоединения, согласно нормам НК РФ и практике правоприменения? Возможно ли его заключение в форме оферты или нет?
Спасибо за ответы!
Здравствуйте, Дарья!
Что нам необходимо сделать, чтобы эти действия привели к освобождению об уплате НДС?
Это очень смелое решение. В данном случае вам нужно заключать именно договор передачи прав, а не оказания услуг. Что совсем не соответствует природе ваших правоотношений с дизайнерами.
Вы, конечно, можете скупать их поделки и передавать лицензии на них, но тогда вам придется слишком сильно внедрятся в отношения между заказчиком и дизайнером.
Кроме того, наличие новой статьи 174.2 НК РФ с большой вероятностью позволит налоговым органам квалифицировать все это как оказание электронных услуг через Интернет. Так как с этого года все эти услуги выделены в отдельный перечень, то вам, действительно, понадобится отдельный лицензионный письменный договор, который никак не связан с Интернетом. Что опять же, совершенно никак не соответствует вашему виду деятельности.
Некоторые ИФНС указывают, что такой договор должен быть в письменной форме. Может ли этот договор быть заключен в форме договора присоединения, согласно нормам НК РФ и практике правоприменения? Возможно ли его заключение в форме оферты или нет?
Дарья
Дарья, добрый день! Да, для лицензионного договора обязательна письменная форма, в случае с простой (неисключительной) лицензией лицензионный договор может быть заключен в упрощенном порядке, т.е. в том числе в форме договора присоединения
Согласно ст. 1286 ГК
2. Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме.
5. Лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ или базы данных может бытьзаключен в упрощенном порядке.
Лицензионный договор, заключаемыйв упрощенном порядке, является договором присоединения, условия которого, в частности, могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных либо на упаковке такого экземпляра,а также в электронном виде (пункт 2 статьи 434). Начало использования программы для ЭВМ или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной.
Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является безвозмездным, если договором не предусмотрено иное.
Но основной вопрос тут все таки в возможности квалификации ваших отношений как подпадающих под действие п. 26 ч. 2 ст. 149 НК
Дарья добрый день!
Как только вы перестанете уплачивать НДС (существенно снизите), это безусловно привлечет внимание к вашей деятельности со стороны налоговых органов.
ФНС будет рассматривать фактическую вашу деятельность и сопоставлять ее уже с предоставляемыми документами. Возможно рассмотреть вариант с ноу-хау. Но в данном случае требуется конечно определенная концепция. Просто предоставлять площадку (доступ) слабо подойдет для лицензионного договора.
В соответствии с пп. 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) налогом на добавленную стоимость реализация исключительных прав, в том числе на секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
ГК РФ Статья 1465. Секрет производства (ноу-хау)
1. Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере ио способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.
Здравствуйте, Дарья!
Да, лицензионный договор с исполнителями может быть заключен путем обмена электронными документами, что предусмотрено ГК РФ, в том числе путем принятия акцепта публичной оферты, размещенной на Вашей площадке — сайте. Заключение договора с таким предметом освободит Вас от уплаты НДС. При этом, желательно будет вести базу данных контрагентов Вашей площадки и сохранять историю транзакций пользователей, которые прошли регистрацию и залкючили с Вами договор таким способом, чтобы Вы могли подтвердить наличие заключенных договоров таким способом и связать их с поступившими суммами дохода на счет и плательщиками. Но здесь встает еще один вопрос — это Ваша функция налогового агента в отношении доходов, полученных исполнителями -физ.лицами без статуса ИП. В этом смысле должна действовать также оферта для покупателей — клиентов таких дизайнеров, согласно которой, клиент-пользователь приобретает дизайн непосредственно у исполнителя — дизайнера, тем самым в отношении доходов дизайнера Вы не будете выступать источником дохода и соответственно налоговым агентов по исчислению и уплате НДФЛ и страховых взносов. А дизайнерам Вы будете только предоставлять свой ресурс — площадку в пользование по вышеуказанной оферте, за что брать плату — лицензионный платеж.
Мы разрабатываем дизайнерскую интернет-платформу (доску объявлений), и как компания (ООО) предлагаем дизайнерам размещать на ней платные объявления. Сейчас мы оформляем это как информационные услуги и квалифицируем как размещение рекламной информации на сайте. С суммы всех продаж компания уплачивает НДС.
Дарья
Мы хотели бы переквалифицировать оказываемые нами услуги в услуги по передаче права пользования ПО клиентам. Что нам необходимо сделать, чтобы эти действия привели к освобождению об уплате НДС?
Дарья
Дарья, в теории это возможно. Речь будет идти только об использовании функционала сайта, я так понимаю, что это определённое ПО. В этом случае лицензиаты (дизайнеры) будут использовать ПО.
Можно лицензионный договор разместить на сайте, подробно указать ПО и какие права передаются.
Но в вашей ситуации риск практически 100%, как только подаете декларацию с льготой, тут же будет камеральная проверка, запросят документы.
Применение льготы — один из немногих случаев, когда в рамках камеральной проверки могут истребовать подтверждающие документы.
п.6 ст.88 НК РФ
При проведении камеральной налоговой проверки налоговый орган вправе требовать у налогоплательщика-организации или у налогоплательщика — индивидуального предпринимателя представить в течение пяти дней необходимые пояснения об операциях (имуществе), по которым применены налоговые льготы, и (или) истребовать в установленном порядке у этих налогоплательщиков документы, подтверждающие их право на такие налоговые льготы.
Ситуация и так неоднозначная и спорная, а с учетом того, что до этого те же самые операции вы квалифицировали как рекламные услуги, это скорее всего будет использовано против вас и НДС доначислят.
Поэтому в рамках существующего ООО пытаться применить льготу думаю, неоправданный риск. Даже если сразу не начислят, то потом в рамках выездной, уже за весь период.
Если намерены применять льготу, то я бы советовала это делать не в рамках существующего ООО. Возможно, передать права на ПО другому ООО, или права на сайт. После этого составить грамотный лицензионный договор, чтобы квалифицировать деятельность как предоставление прав на ПО.
Если другие услуги оказываете, то разделить операции и платежи.
Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что в данной схеме необходимо избежать так же функции платежного агента. Оператор
по приему платежей — платежный агент — юридическое лицо, заключившее с
поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему платежей
физических лиц. Если по договору с дизайнером Вы возьмете обязательство по приему платежей от пользователей -клиентов и последующее перечисление их на счет дизайнеров, то данную деятельность можно квалифицировать как деятельность платежного агента, что требует получение лицензии ЦБ как платежного агента по приему платежей.
Вместе с тем, согласно ФЗ № 103-ФЗ положения настоящего
Федерального закона не применяются
к отношениям, связанным с деятельностью
по проведению расчетов:
1) осуществляемых юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями при реализации товаров (выполнении работ,
оказании услуг) непосредственно с физическими лицами,
за исключением расчетов, связанных с
взиманием платежным агентом с плательщика
вознаграждения,
предусмотренного Федеральным законом;
2) между юридическими лицами, и (или) индивидуальными предпринимателями при
осуществлении ими предпринимательской деятельности, и (или) лицами, занимающимися частной практикой и не являющимися индивидуальными предпринимателями, которая не связана с выполнением функций
платежных агентов.
Т.е. это говорит о том, что получатель денежных средств
не является платежным агентом, если он реализует товар плательщику (считается
стороной самой сделки ). Т.е. у плательщика возникает
обязательство уплатить денежные средства непосредственно получателю. Такое
возможно, если агент (комиссионер) продает товары комитента и действует
при этом от собственного имени, т. е., заключив при этом договор
комиссии с поставщиком. Таким образом, данная договорная схем должна предусматривать также условия комиссии, по которой заключать сделки будете Вы с клиентами дизайнером, на основании договора комиссии, который будет заложен в оферте между Вами и дизайнером. Т.е. здесь еще над всей цепочкой взаимоотношений еще надо подумать, что минимизировать все возможные риски в нужном Вами направлении.