Договора с контрагентами

Здравствуйте, Юрий!

Во-первых:

договора
Юрий

не договорА, а договорЫ. Это очень распространённая ошибка, даже у юристов.

Во, вторых, по существу вопроса.

Честно говоря, не совсем понятен вопрос.

Имеется компания 'А', она занимается разработкой браузерных игр. Есть компания 'Б', с совершенно другим составом участников и естественно с другим директором.
Юрий

Т.е., компания А — это исполнитель, а компания Б — это заказчик? И предмет договора — это создание игр?

Для размещения браузерных игр требуется хостинг, для этого заключено несколько договоров с разными контрагентами предоставляющими услуги хостинга. Предположим договора будут нарушены по вине компании 'А' и отношения с контрагентами будут испорчены.
Юрий

В таком случае не совем понятно, причём тут иные компании… Они никакого отношения к правоотношениям между А и Б не имеют.

И если А ненадлежащим образом исполняет обязательства по договору, то как это отражается на «контрагентах»?

Возможно ли тогда поступить следующим образом? Заключить договор между компаниями 'А' и 'Б', где компания 'Б' будет выполнять функции Издательства, а компания 'А' будет оставаться Разработчиком. Затем заключить уже договор между контрагентами и компанией 'Б'. Могут ли отказать контрагенты компании 'Б', из-за нарушения договора компанией 'А', ведь на хостинге так же будет размещаться браузерная игра, разработанная компанией 'А'
Юрий

Здравствуйте. на самом деле оч абстрактно сейчас это все выглядит- нужно смотреть конкретно положения каждого договора чтобы говорить наверняка… например есть ли условия о конфиденциальности и т.д.

но закону это в принципе не противоречит — а уж согласятся ли работать контрагенты с вами- известно только им. и это не вопрос уже закона- это вопрос именно договорных отношений.

еще один момент — если обязательства будут на компании Б — А компания а Что то нарушит- они должны будут в 1 очередь разбираться с компанией нарушавшей положения их договоров. Санкции в отношении др. компании применяться не должны.

Здравствуйте.

Присоединяюсь к мнению Игоря Юрлова — непонятны ваши опасения, т.к. из описанной схемы с контрагентами связана только компания А, а взаимоотношения А и Б третьих лиц не должны задевать.

Вы можете оформить агентские отношения — Б заказчик, А исполнитель, Б одновременно агент А по заключению договоров, причем может заключать и от своего имени, но за счет А. Соответственно, третьи лица будут опосредованно заключать договоры с А через Б.

Согласятся или нет контрагенты работать по предложенной схеме — вопрос не юридический, а из области ваших взаимоотношений с данными компаниями.

Юрий, здравствуйте! Если я вас правильно понял, то компания А-разработчик

браузерных игр, размещает свои игры на сайтах компаний, оказывающих услуги хостинг ( презентация и отбор игр). У компании А сложные отношения с компаниями, оказывающими услуги по хостингу и А хочет расторгнуть договоры с компаниями, предоставляющими услуги по хостингу, заключить договор с компанией Б, предоставив ей часть полномочиий компании А ( размещение своих игр на сайтах хостинговых компаний и решение коммерческих вопросов). Компания А хочет сосредоточиться только на разработке браузерных игр.

Вы обратились к юристам, опасаясь, что компании, предоставляющими услуги по хостингу, могут не заключить договоры с компанией Б, после того, как компания А расторгнет с ними договор.

В Схеме отношений, которую вы набросали присутствует компании по хостингу и однозначный ответ по вашей схеме могут дать вам только эти компании.

Но юристы могут подсказать вам более предсказуемые варианты, если вы согласитесь не расторгать договоры с компаниями по хостингу, а внести в них изменения и попробовать реализовать ваш план путем внесения изменения в действующие договоры и заключения дополнительного соглашения с компанией Б.

Для наглядности, желательно получить от вас копию договора ( персональные данные можно из него убрать) с компаниями у которых вы размещаете свои игры

Юрий, здравствуйте!

1. Хотелось бы подробнее остановиться на свободе договора.

Компании, предоставляющие услуги хостинга, вправе отказать как фирме А., так и фирме Б. в заключении договоров оказания услуг со ссылкой на пункт 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Законодательство содержит ряд исключений из общего запрета на понуждение к заключению договора.

Таким исключением являетсяпубличный договор, предусмотренный статьей 426 Гражданского кодекса, заключение которого обязательно.

п. 1 ст. 426 ГК РФ
Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Наиболее близкие к Вашему случаю случаю — услуги связи, но в Федеральный закон от 07.07.2003 г. № 126-ФЗ «О связи» в части телематических услуг регламентирует только предоставление доступа к сети «Интернет», а не хостинг файлов.

Частным случаем публичного договра является заключение договора с потребителем — физическим лицом, приобретающим товары, работы, услуги для личных,не связанных с предпринимательской деятельностью нужд. К Вашему случаю такое исключение не применимо, так как речь идет о предпринимательской деятельности.

Таким образом применить положения закона об обязательности заключения публичного договора в Вашем случае вряд ли удасться, в связи с чем понудить контрагентов к заключению договоров хостинга будет невозможно.

2. Также при решении вопроса о заключении договоров хостинга Вам следует обратить внимание на юрисдикцию контрагентов, предоставляющих подобные услуги, поскольку правила их страны могут отличаться от правового регулирования в России.

3. Кроме того, хотел бы отметить, что для заключения договора хостинга с третьими лицами между А. и Б. может использоваться конструкция агентского договора, который позволяет агенту действовать от своего имени, но за счет принципала.

При использовании такого договора фирма А может и не обозначаться в договорах хостинга. Разумеется, если характер размещаемых материалов её не раскроет.

Могут ли отказать контрагенты компании 'Б', из-за нарушения договора компанией 'А', ведь на хостинге так же будет размещаться браузерная игра, разработанная компанией 'А'.
Юрий

Добрый день, Юрий.

Если размещение игры на хостинге не будет оплачено, то владелец хостинга может прекратить услугу размещения этой игры, пока не погасите задолженность.

Если вы поменяете сторону в договоре на размещение игры с компании А на компанию Б, то долг ведь от этого никуда не исчезнет.

Но это все на усмотрение владельца хостинга — согласится ли он на такую замену или на заключение нового договора с компанией Б. Это его право — заключать или не заключать такой договор.

С уважением, Роман.

Самый главный вопрос — кому принадлежат права на разработанные компанией А игры?

Как я понял, с компанией А у Вас два по сути не взаимосвязанных договора — один на разработку игр, второй — на размещение игр на хостинге.

Если будут нарушены договора с хостинг- компанией, потребуется передать все разработанные игры компании 'Б' с правом на издательство данных игр
Юрий

Разве сейчас такого права у компании Б не имеется? Одно дело физическая передача с одного хостинга на другой, другое — если права на игры компании Б не переданы. Поэтому давайте с этим определимся сначала, а потом уже будем смотреть на все остальные взаимоотношения.

Добрый день!
Коллеги уже ответили на Ваш вопрос, я бы хотел в целом дополнить ответ в части оформления прав на ПО и в части требований к договору на разработку программного обеспечения.
В частности, исходя из своего опыта работы в части составления и сопровождения Договоров на разработку программного обеспечения как со стороны Заказчиков, так и со стороны Исполнителей (на территории РФ, а также международных), а также исходя из опыта ведения судебных споров по таким Договорам хотелось бы отметить следующее.
1. Что касается закрепления прав на программное обеспечение.
С одной стороны, обязанности регистрировать права на программное обеспечение с точки зрения закона нет (согласно п.1 ст. 1262 ГК РФ правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или на базу данных может по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности).
То есть права на ПО будут иметь юридическую защиту и без регистрации права на программу для ЭВМ, регистрация права нужна именно для облегчения процесса доказывания наличия этих самых прав на ПО (хотя сама по себе регистрация тоже не является 100% подтверждением).
В целом подтверждением наличия прав на программное обеспечение выступают:
— при самостоятельной разработке – доказательства такой разработки (исходный текст программы, рабочие материалы и т.п.).
-  в ситуации, когда программное обеспечение разрабатывается работником: подтверждение того, что разработка была именно в рамках служебных обязанностей сотрудника. Для этого нужно будет представить трудовой договор, должностную инструкцию работника + оптимально еще отдельное соглашение с работником о переходе прав подписывать, подтверждающее постановку рабочей задачи и переход к работодателю прав на конкретное ПО, иногда еще делается приказ о разработке – это упростит доказывание.
— в ситуации, когда программное обеспечение разрабатывается исполнителем по отдельному договору на разработку программного обеспечения: сам договор, акт и т.д.
2. По поводу требований к самому договору на разработку программного обеспечения поясню, что их достаточно много. Очень многое зависит от того, какую стороны мы хотим защитить (для заказчика принципиально важны одни пункты в договоре, для исполнителя совершенно другие). В качестве основных можно выделить следующие:
А) Предмет договора. Обязательно должен быть конкретизирован, здесь допустимы следующие варианты:
— к договору делается полноценное техническое задание (ТЗ) на разработку.
— делаем рамочный договор, а именно в договоре прописывается общая формулировка, например, та же «разработка программного обеспечения» + дополнительно прописываем, что Стороны конкретное ПО и требования к нему согласовывают дополнительно и фиксируют в отдельных дополнительных соглашениях, либо в счетах на оплату.
— делаем рамочный договор, а именно в договоре прописывается общая формулировка + дополнительно указываем в договоре, что конкретные работы согласовываются в переписке по электронной почте, мессенджерах, системах постановки задач и т.п.
Какой именно вариант выбрать зависит от конкретной ситуации, от того, какое ПО разрабатывается и т.д. В каких-то ситуациях крайне желательно наличие ТЗ, в других можно спокойно обойтись и без ТЗ, все зависит от ситуации.
Для Заказчика конкретизация важна для того, чтобы Исполнитель не мог разработать ПО, не соответствующее требованиям Заказчикам и ссылаться при этом мол «условия договора я не нарушил, исправлять ничего не буду» + для подтверждения своих прав на конкретное ПО, а для Исполнителя конкретизация важна для того, чтобы уже Заказчик не мог, первоначально не обозначив полноценно свои «хотелки», потом ссылаться на то, что мол «я принимать работу не буду, так как я ждал совсем другого».
Б) Порядок и сроки оплаты.
По части оплаты для Заказчика ключевой момент – прозрачность ценообразования и гарантия отсутствия доплат, чтобы Исполнитель не смог в какой-то момент заявить мол «а вот это не входит в стоимость, давай доплачивай», если конечно речь не идет о почасовой оплате, но и там свои нюансы.
Для Исполнителя со своей стороны важно, чтобы Заказчик не мог затягивать с оплатой, а также не мог требовать от исполнителя выполнения тех работ, которые действительно не входят в согласованную стоимость.
Оплата может быть определена в договоре следующими способами:
— фиксированная плата за весь договор – это подходит для разовых услуг.
— фиксированная ежемесячная оплата – это подходит для вариантов, когда речь идет скорее не о разработке конкретного ПО, а о выполнении каких-то регулярных задач.
— почасовая оплата. В целом подходит для любых ситуаций, но в некоторых случаях для Заказчика данный вариант может быть не очень удобен из-за отсутствия конкретики по итоговым суммам (хотя этот вопрос можно решить, прописав ограничение максимальной суммы) и потенциальных злоупотреблений со стороны исполнителя. Вариант также полностью законен, единственное к нему есть свои требования. В частности, важно расписать как именно ведется учет количества часов (через специальную программу, либо учет количества часов ведет исполнитель) и по итогу количество часов и общая стоимость должны фиксироваться в ежемесячных счетах и/или актах. То есть здесь важно, чтобы механизм расчета количества часов был максимально прозрачен.
— бонусные выплаты. Здесь разные бывают ситуации и условия для выплаты бонусов. В некоторых случаях, например, Стороны договариваются о том, что Исполнитель получает % от последующих продаж Заказчиком разработанного программного обеспечения (как дополнительная мотивация для исполнителя). 
В) Сроки выполнения работы. Для Исполнителя отсутствие конкретики по срокам – возможность затянуть с выполнением работ, поэтому это один из важнейших пунктов для Заказчика.
Для Исполнителя со своей стороны также крайне важно, как именно определены сроки, в каких случаях они продлеваются и т.д., поскольку очень много ситуаций, когда Стороны прописали конкретную дату, к которой работа должна быть выполнена, а по итогу Заказчик затянул с оплатой аванса и Исполнитель приступил к работе намного позже, чем ожидалось, по итогу формально срок нарушен, хотя Исполнитель в этом и не виноват. Либо еще более распространенная история – нарушение сроков Исполнителем вследствие непредставления Заказчиком информации, доступов и т.д., то есть ситуации, когда Исполнитель не может выполнить работу в срок из-за действий Заказчика.
Чаще всего используются следующие варианты определения срока выполнения работ Исполнителем:
— конкретная календарная дата (не всегда выгодно Исполнителю).
— определенное количество дней с момента совершения одной из сторон каких-либо действий или наступления определенных событий (например, «60 дней с момента поступления Исполнителю оплаты от Заказчика» — для Исполнителя это выгоднее, чем просто календарная дата, особенно если работа и оплата разбиты на этапы).
Для Исполнителя также очень важно, чтобы в договоре были прописаны все условия, при которых сроки выполнения работ будут продлены (отсутствие согласований, непредоставление информации, доступов и т.д. — у нас часто указанный перечень занимает целую страницу договора, когда я делаю договор в интересах Исполнителя).
Г) Порядок приемки услуг. Здесь все зависит от ситуации, с точки зрения закона допустимы следующие варианты:
— стандартный вариант, при котором подписываются акты выполненных работ. Акты обычно подписываются: а) либо один раз за весь договор (обычно подходит если договор на разовую услугу), б) помесячно/поквартально – если договор предполагает выполнение регулярной работы, в) по итогам выполнения отдельных этапов работ (если работа разбита на этапы, то для Исполнителя будет большим плюсом закрывать каждый этап отдельным актом).
Акты в целом более важны для Исполнителя – они защищают его от того, что по истечении определенного времени Заказчик заявит, что мол «работа была выполнена некачественно, давай переделывай или возвращай деньги».
Для Заказчика в зависимости от ситуации важен итоговый закрывающий акт для дополнительной фиксации факта перехода к нему прав на программное обеспечение, а также в случае, если Заказчик выплаты Исполнителю ставит у себя в расходы (если Заказчик на УСН 15% или на ОСНО).
— упрощенный вариант, когда факт приемки работ мы привязываем к определенным событиям (оплата финального платежа по договору, направление определенного текста на электронную почту, отсутствие претензий в течение какого-либо времени и т.п.).
Выбор конкретного варианта зависит от ситуации, от отношений между Сторонами и других факторов, обычно я рекомендую определенный вариант уже после детального изучения ситуации клиента.
Д) Права на разработанное программное обеспечение и запрет на использование разработанного ПО самим Исполнителем в своих целях. Это самый основной пункт для Заказчика. С одной Стороны, согласно п.1 ст. 1296 ГК РФ «Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное», то есть чисто формально если в договоре не будет прописано вообще ничего про права на ПО, то права автоматически переходят к Заказчику, однако на практике не все так просто.
С учетом моей практики ведения споров между Заказчиками и Исполнителями по договорам на разработку программного обеспечения, я всегда рекомендую Заказчикам прописывать в договоре следующие условия (Исполнителям со своей стороны эти пункты невыгодны и для них наоборот их лучше не фиксировать в договоре):
— момент перехода прав на ПО к Заказчику, отсутствие доп. условий для перехода прав.
— порядок передачи результата работ.
— полный запрет (если Сторонами не согласовано иное) на использование ПО самим Исполнителем в своих целях.
— гарантии Исполнителя о том, что он не заимствует при разработке ПО объекты интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другим лицам.
— обязательства Исполнителя по содействию Заказчику в различных ситуациях (оформление прав, ведение споров в суде и т.д.). Например, на Заказчика подали в суд со ссылкой на то, что он незаконно использует ПО, в суде ему нужно подтвердить свои права на ПО, но он потерял подтверждающие документы (договор, акт) – для таких ситуаций сразу фиксируем, что по требованию Заказчика Исполнитель должен будет подписать необходимые документы для подтверждения наличия прав у Заказчика.
Е) Ответственность. Для Заказчика важны следующие пункты:
— общие пункты об ответственности за просрочку выполнения работ, за выполнение некачественных работ и т.п.
— ответственность Исполнителя за любые заимствования при разработке. Очень частая история — Вам сделали сайт по договору, Вы начали его использовать, а завтра Вам прилетает претензия от конкурента о том, что Вы в своем сайте скопировали его дизайн и требует с Вас компенсацию полмиллиона рублей (Исполнитель не хотел платить дизайнеру и просто скопировал дизайн у конкурента, а Вы даже не знали об этом, но претензии предъявят к Вам).
— гарантийный период и сроки устранения недостатков. Не во всех случаях эти пункты актуальны, но, например, частая история, когда акт уже прописан, а после этого в работе ПО были обнаружены недостатки. Вы пишите Исполнителю требование об их устранении, а он кормит Вас завтраками. Важно конкретизировать порядок действий в таких ситуациях заранее, чтобы избежать проблем.
Для Исполнителя со своей Стороны важны следующие пункты об ответственности:
— ответственность Заказчика за просрочку оплаты.
— ответственность Заказчика за отсутствие согласований, непредоставление информации, доступов и т.п.
— ответственность Заказчика за последствия самостоятельного привлечения им третьих лиц к выполнению работ – важный момент, чтобы избежать ситуаций, когда Заказчик часть работ перепоручил другой компании, эта компания напортачила в своей части и потом по итогу Вы не можете нормально из-за этого закрыть договор.
Ж) Если у Вас дистанционное взаимодействие с контрагентом (а оно чаще всего всегда электронное), то обязательно нужно:
— ввести договором электронный документооборот (если делать это грамотно, там будет достаточно много пунктов, я сейчас не буду все их расписывать),
— указать в договоре все контактные данные Сторон (электронные почты, номера телефонов, мессенджеры) и данные уполномоченных представителей сторон.
— если используются специальные системы для связи между сторонами, а также для постановки задач или учета количества часов – также обязательно нужно это фиксировать в договоре.
Если вкратце, то это самые общие моменты, которые должны быть учтены в договоре. Помимо них существует еще большое количество различных нюансов, которые должны быть учтены в Договоре + Заказчику в идеале дополнительно к самому Договору еще подписать NDA с Исполнителем (Соглашение о неразглашении) для того, чтобы ограничить возможность куда-то сливать информацию, полученную им в процессе разработки ПО.
Готов ответить на Ваши дополнительные вопросы.
С Уважением, 
Васильев Дмитрий.